Статья 410 ГК РФ предусматривает, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из этой нормы отечественная доктрина и вслед за ней судебная практика выводят следующие признаки зачета: встречность, однородность и исполнимость требований.

Однако у зачета есть еще один признак – бесспорность (определенность) требований. Так, в Комментарии к Принципам международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 г. указано, что "наличие обязательства определено, когда обязательство само по себе является бесспорным, например, когда оно основано на действительном и исполненном договоре либо на окончательном судебном решении или арбитражном решении, которое не может быть пересмотрено".

В связи с этим возникает вопрос: возможен ли зачет неустойки и основного долга в отечественном правопорядке, если учесть, что данные требования однородны, а признак бесспорности (определенности) требований прямо в Гражданском кодексе РФ не определен?

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна, но преобладает следующая позиция: зачет неустойки в счет основного долга невозможен, несмотря на однородность этих требований, поскольку без судебного решения или соглашения сторон размер неустойки не является определенным и бесспорным. Объясняется это наличием ст. 333 ГК РФ, которая предусматривает возможность снижения неустойки в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства. Размер неустойки, по мнению судов, подтверждается в судебном решении или соглашением сторон.

Существует и противоположная позиция, однако в судебных актах, в которых эта позиция отражена, вопрос определенности размера неустойки в связи с возможностью ее снижения не рассматривался.

Также целесообразно обратить внимание, что нельзя исключать возможность изменения судебной практики по поставленному вопросу вследствие опубликования Постановления Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 11680/10 по делу N А41-13284/09 (далее – Постановление).

В Постановлении указано буквально следующее: "ставка рефинансирования, по существу, представляет собой наименьший размер платы за пользование денежными средствами в российской экономике, что является общеизвестным фактом. Поэтому уменьшение неустойки ниже ставки рефинансирования возможно только в чрезвычайных случаях, а по общему правилу не должно допускаться, поскольку такой размер неустойки не может являться явно несоразмерным последствиям просрочки уплаты денежных средств".

На основании данной правовой позиции можно сделать вывод, что зачет неустойки в счет основного долга в размере, равном ставке рефинансирования, возможен, так как в этой части размер неустойки определен и отпадает риск его уменьшения ниже ставки рефинансирования.

Однако придут ли суды к такому выводу, покажет только дальнейшее развитие судебной практики.

Тем не менее изложенное показывает, что в настоящее время зачет неустойки и основного долга сопряжен с правовым риском признания его неправомерным по причине неопределенности размера неустойки.

См., в частности, Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А.П. Сергеева. – М.: Проспект, 2010. – Комментарий к ст. 410 ГК РФ. СПС "КонсультантПлюс"; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С.С. Алексеев, А.С. Васильев, В.В. Голофаев и др.; под ред. С.А. Степанова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. – Комментарий к ст. 410 ГК РФ. СПС "КонсультантПлюс".

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований".

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 / Пер. с англ. А. С. Комарова. М.: Статут, 2006. С. 287.

Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 11.05.2011 по делу N А43-9007/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.12.2010 по делу N А19-5570/10, ФАС Западно-Сибирского округа от 18.05.2011 по делу N А45-12863/2010, ФАС Дальневосточного округа от 10.05.2011 N Ф03-1735/2011 по делу N А51-8241/2010, ФАС Московского округа от 17.02.2011 N КА-А40/164-11-П по делу N А40-88655/09-12-653.

Судебная практика по вопросу о допустимости погашения основного долга путем зачета в счет требования об уплате неустойки складывалась однозначно — такой зачет недопустим. Совсем недавно Президиум ВАС РФ расширил свободу предпринимателей в данном вопросе. Судьи признали законным прекращение требования о выплате задолженности путем погашения встречного требования об уплате неустойки.

Закон не содержит критериев однородности требований

Одним из способов прекращения обязательств является зачет встречных однородных требований. К такому варианту завершения деловых отношений прибегают многие компании, поскольку он не требует дополнительного движения денежных средств, а в некоторых случаях бывает единственным возможным вариантом погасить долг и избежать гражданско-правовой ответственности за просрочку. Например, при отсутствии денег на банковском счете компании или при его блокировке налоговым органом.

Гражданским законодательством установлены условия, при выполнении которых допускается взаимозачет:

• требования, предполагаемые к зачету, должны быть встречными и однородными;
• срок исполнения основного и встречного требования на момент зачета должен наступить (ст. 410 ГК РФ).

Смысл данной нормы права состоит в том, что зачет может быть совершен в отношении реально существующих требований и способных к исполнению обязательств, то есть срок исполнения которых наступил (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2012 по делу № А11-3980/2011).

Много вопросов при осуществлении взаимозачетов возникало в связи с неопределенностью понятия «однородное требование». Главного признака однородности — денежного выражения обязательств — на практике оказалось недостаточно.

В ходе судебных споров требования о зачете суммы основного долга и суммы неустойки суды не признавали однородными, несмотря на то, что оба требования имели денежное выражение.

Главным аргументом был тот факт, что требования о взыскании основного долга и неустойки имеют разную правовую природу, а потому не являются однородными. Ведь задолженность, например, за поставленные товары или оказанные услуги, представляет собой неисполненное обязательство, а неустойка лишь способ обеспечения исполнения такого обязательства. Кроме того, обязательство по уплате неустойки является оспоримым и должник вправе заявить о снижении размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ.

Проводить односторонний зачет долга в счет неустойки было опасно

Судебная практика складывалась однозначно: зачет суммы задолженности в счет суммы неустойки недопустим. Причем все судебные акты, в которых выражен данный вывод, по сути обоснования делятся на две группы. В первой группе недопустимость зачета обосновывается различной природой неустойки и долга, во второй — оспоримым характером неустойки, хотя возможность проведения зачета задолженности в счет неустойки в принципе допускается. При этом если обязательство по уплате неустойки подтверждено, например, в судебном порядке или соглашением сторон о размере неустойки, суды признавали возможным зачет такой суммы в счет погашения основного долга.

Примеры судебных актов первой группы: Определение ВАС РФ от 02.04.2012 № ВАС-3033/12, постановление ФАС Уральского округа от 13.05.2010 № Ф09-3390/10-С3.

Примеры судебных актов второй группы: постановления ФАС Волго-Вятского округа от 27.04.2010 по делу № А82-8771/2009, от 11.05.2011 по делу № А43-9007/2010, от 13.04.2012 по делу № А11-3980/2011, Восточно-Сибирского округа от 14.12.2010 по делу № А19-5570/10, от 04.09.2008 № А33-1238/08-Ф02-4282/08, Северо-Западного округа от 19.01.2012 по делу № А21-999/2011, от 18.03.2011 по делу № А56-73370/2009, Западно-Сибирского округа от 01.03.2011 по делу № А46-5974/2010 и др.

ВАС РФ: денежный характер требований означает их однородность

В июне Президиум ВАС РФ рассмотрел в порядке надзора дело, итогом которого стало постановление от 19.06.2012 № 1394/12. В этом судебном акте судьи высказали точку зрения, кардинально расходящуюся с популярным ранее мнением, обязательства по уплате основного долга и неустойки признаются однородными в силу их денежного характера и могут быть прекращены путем проведения взаимозачета при наступлении срока их исполнения.

Суть рассмотренного спора заключалась в следующем. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности за выполненные работы. Первая инстанция в удовлетворении иска отказала, однако апелляция и кассация усмотрели основания для удовлетворения заявленных требований. Президиум ВАС РФ решил, что первая инстанция отказала в удовлетворении иска правомерно. Между сторонами был заключен договор подряда, которым для подрядчика предусматривались пени за каждый день просрочки сдачи результата работ. Эту сумму пеней согласно договору заказчик вправе был удержать из суммы, подлежащей перечислению подрядчику. Просрочка составила 94 календарных дня, и заказчик при окончательном расчете удержал из вознаграждения подрядчика соответствующую сумму, направив последнему уведомление о произведенном зачете.

Подрядчик подал иск о взыскании долга по договору. Суды апелляционной и кассационной инстанций удовлетворили иск исходя из уже стандартных для судебной практики выводов: требование об уплате неустойки носит оспоримый характер, а потому не подлежит зачету. Однако Президиум ВАС РФ указал, что действия заказчика по удержанию части оплаты в счет причитающейся неустойки зачетом не являются.

Гражданский кодекс РФ предоставляет субъектам предпринимательской деятельности право заключать соглашения на условиях, определенных ими самостоятельно, если такие условия не противоречат установленным в законодательстве запретам (ст. 421 ГК РФ). В данном случае стороны определили в договоре такой способ прекращения обязательств, как удержание заказчиком суммы неустойки при просрочке сдачи результата работ из суммы вознаграждения, причитающегося подрядчику. Данное основание прекращения обязательств не является односторонней сделкой, а потому не является зачетом, однако допустимо в силу свободы договора.

Еще один интересный вывод Президиума ВАС РФ полностью перечеркнул сложившуюся до настоящего времени практику по вопросу допустимости взаимозачета основного долга и неустойки. Судьи пояснили, что денежного характера встречных требований достаточно для того, чтобы признать их однородными. По сути, Президиум ВАС РФ признал законным зачет основного долга и неустойки, ликвидировав препятствие в виде оспоримости одного из требований. При этом судьи подчеркнули, что проведение взаимозачета не лишает кредитора (должника по «неустоечному» обязательству) требовать уменьшения размера неустойки по правилам ст. 333 ГК РФ. Однако стоит отметить, что данный вывод не является страховкой для компании, которая намерена произвести зачет долга в счет неустойки, от возможных судебных споров.

Данные выводы были высказаны на уровне Президиума ВАС РФ впервые, причем принятому постановлению придан прецедентный характер: на его основании могут быть пересмотрены судебные акты по делам со сходными фактическими обстоятельствами.

Взаимозачет можно оформить по-разному

Если все условия для взаимозачета соблюдены, то для прекращения обязательств необходимо лишь волеизъявление одной из сторон (ст. 410 ГК РФ). Причем, какой именно, значения не имеет, желание осуществить взаимозачет может заявить как кредитор, так и должник. Однако в этом вопросе существуют некоторые нюансы.

Так, среди обстоятельств, препятствующих проведению зачета, ГК РФ называет «иные случаи, предусмотренные законом или договором». А это значит, что в договоре стороны могут предусмотреть запрет на проведение зачета в одностороннем порядке или запрет на его осуществление в принципе. В этом случае одностороннего заявления о зачете явно будет недостаточно (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.04.2011 по делу № А32-8793/2010, Северо-Западного округа от 07.08.2012 по делу № А52-3380/2010).

Кроме того, зачет по заявлению одной из сторон возможен лишь на стадии досудебного урегулирования. Если кредитор по одному из встречных обязательств уже подал иск в суд, то произвести взаимозачет можно будет лишь при наличии встречного иска или корреспондирующего требования, заявленного в рамках параллельного процесса (Определение ВАС РФ от 01.03.2010 № ВАС-2166/10, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.12.2010 по делу № А19-5570/10 и Волго-Вятского округа от 27.04.2010 по делу № А82-8771/2009). Проще говоря, признание судом обязанности должника исполнить денежное обязательство придает такому обязательству «больше юридической силы» и не позволяет признать его равным с обязательством по уплате неустойки (и наоборот).

Если же по делу о взыскании суммы основного долга уже выдан исполнительный документ, то зачет возможен только при наличии встречного исполнительного документа на взыскание суммы неустойки (постановление ФАС Уральского округа от 17.02.2012 № Ф09-194/12 по делу № А60-15772/2011).

Способы оформления зачета встречных однородных требований наглядно представлены в таблице.

Способы оформления зачета

28 сентября

Постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12 по делу N А33-7136/2011 "Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности при наступлении срока исполнения обязательства могут быть прекращены зачетом по Правилам статьи 410 Гражданского кодекса РФ, если это предусмотрено в договоре"

Суть спора

На основании решения аукционной комиссии между краевым государственным бюджетным учреждением здравоохранения "Краевая клиническая больница" (далее - Больница, заказчик) и ООО "Стройтехникс" (далее - подрядчик) заключен государственный контракт (далее - контракт), по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить в течение двух месяцев с момента заключения контракта капитальный ремонт кровли и ливневой канализации здания пищеблока больницы в соответствии с документацией об аукционе, а заказчик - принять и оплатить результаты работ.

Стоимость работ по контракту составила 5 100 154 руб. 20 коп. и подлежала выплате при условии выполнения работ надлежащим образом и в согласованный сторонами срок (п. 2.2 контракта).

Согласно п. п. 6.2 и 6.3 контракта в случае нарушения подрядчиком срока начала или окончания работ заказчик вправе вычитать из цены контракта в виде неустойки сумму, эквивалентную 1 проценту от цены контракта, за каждый день задержки до момента начала или окончания работ. В случае невыполнения подрядчиком в установленные сроки всего комплекса работ, предусмотренных контрактом, размер неустойки составляет 1 процент от стоимости фактически выполненных работ.

Заказчиком были приняты работы на общую сумму 5 100 154 руб. 20 коп., что подтверждается актами приемки и справками о стоимости выполненных работ по формам КС-2 и КС-3 от 28.07.2010, от 29.09.2010 и от 10.11.2010. Выполненные работы были частично оплачены: платежным поручением от 01.09.2010 N 839 - 1 272 968 руб. 66 коп., платежным поручением от 30.11.2010 N 452 - 1 512 650 руб. 14 коп.

Однако в уплате 2 314 535 руб. 40 коп. задолженности заказчик отказал. В качестве основания для отказа Больница сослалась на нарушение подрядчиком условий контракта, выразившееся в задержке сроков начала работ (на 26 дней) и их окончания. Часть работ на сумму 3 361 444 руб. 76 коп. была принята по акту от 29.09.2010 (задержка в выполнении работ составила 55 дней), а часть - по акту от 13.11.2010. Кроме того, заказчик неоднократно направлял подрядчику замечания и претензии по сроку и качеству выполнения работ.

Уведомлением от 22.11.2010 заказчик проинформировал подрядчика о начислении неустойки в сумме 2 314 535 руб. 40 коп. и ее удержании из стоимости выполненных работ.

Сочтя свое право нарушенным, ООО "Стройтехникс" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 2 314 535 руб. 40 коп. долга по государственному контракту.

При рассмотрении данного дела перед судами возник вопрос: может ли заказчик в рассматриваемой ситуации в одностороннем порядке уменьшить стоимость подлежащих оплате работ путем зачета встречного требования об уплате неустойки за просрочку их выполнения?

Проблема зачета неустойки и основного долга в судебной практике

Статья 410 ГК РФ предусматривает, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из этой нормы можно вывести следующие признаки зачета: встречность, однородность и исполнимость требований.

Однако в судебной практике выявляется еще один признак зачета - бесспорность (определенность) требований. Этот признак известен и международной практике, и обобщенно его можно охарактеризовать следующим образом: обязательство является определенным, когда оно "само по себе является бесспорным, например, когда оно основано на действительном и исполненном договоре либо на окончательном судебном решении или арбитражном решении, которое не может быть пересмотрено" (приводится по изданию: Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 / пер. с англ. А. С. Комарова. - М.: Статут, 2006. С. 287).

Судами нередко данный признак зачета (т.е. бесспорность предъявляемых к зачету требований) характеризуется следующим образом: на момент заявления о зачете указанные требования не должны оспариваться (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа от 10.09.2007 по делу N А55-19564/2006-36, ФАС Северо-Западного округа от 05.08.2011 по делу N А56-54354/2010, от 04.04.2011 по делу N А56-25686/2010, ФАС Центрального округа от 08.02.2010 N Ф10-5964/09 по делу N А14-3754/2009/112/11, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2012 по делу N А27-3695/2012).

Данный признак зачета в Гражданском кодексе РФ не поименован. В связи с этим в судебной практике возникает вопрос: возможен ли зачет неустойки в уплату основного долга, если принять во внимание, что данные требования по общему правилу однородны, но размер неустойки не всегда бесспорен, а признак бесспорности (определенности) требований прямо в Гражданском кодексе РФ не предусмотрен?

Вплоть до настоящего времени на практике для зачета неустойки в уплату основного долга, как правило, появлялась необходимость доказать наличие следующих признаков зачета: определенности (бесспорности) и однородности встречных требований.

А. Признак определенности (бесспорности) требований

Сложность доказывания данного признака связана с нерешенностью вопроса о том, можно ли квалифицировать неустойку как бесспорное (определенное) требование. Согласно ст. 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд вправе ее уменьшить. Исходя из данной нормы, можно заключить, что размер неустойки не является определенным и, следовательно, она не может быть зачтена.

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна, но к моменту опубликования рассматриваемого Постановления Президиума ВАС РФ преобладала следующая позиция: зачет неустойки в счет основного долга невозможен, несмотря на однородность этих требований, поскольку без судебного решения или соглашения сторон размер неустойки не является определенным и бесспорным. Также суды указывают, что признанию неустойки бесспорным обязательством препятствует юридическая природа неустойки как способа обеспечения исполнения обязательства. Подтверждением этому служит многочисленная судебная практика, с которой можно ознакомиться по ссылке <*>.

- - - - - - - - - - -

<*> Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 11.05.2011 по делу N А43-9007/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.08.2011 по делу N А33-18104/2010, от 14.12.2010 по делу N А19-5570/10, ФАС Западно-Сибирского округа от 18.05.2011 по делу N А45-12863/2010, ФАС Дальневосточного округа от 10.05.2011 N Ф03-1735/2011 по делу N А51-8241/2010, ФАС Московского округа от 17.02.2011 N КА-А40/164-11-П по делу N А40-88655/09-12-653, ФАС Поволжского округа от 17.04.2012 по делу N А65-16703/2011, ФАС Северо-Западного округа от 05.08.2011 по делу N А56-54354/2010, от 24.09.2010 по делу N А56-21044/2009, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3, ФАС Центрального округа от 09.04.2012 по делу N А08-5550/2010, от 24.06.2011 по делу N А08-5550/2010-12.

Размер неустойки, по мнению судов, подтверждается в судебном решении или соглашением сторон. Эта позиция получила поддержку в юридической литературе (см., например: Бевзенко Р. Заявление о зачете встречных требований. Как решаются вопросы практики // Юрист компании. 2012. N 6. С. 25 - 26).

Приведенный подход может быть обоснован и разъяснениями Президиума ВАС РФ, содержащимися в п. 1 Информационного письма от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно которому при наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком. Данные разъяснения были актуальны до 24 февраля 2011 г., когда Президиум, а затем и Пленум ВАС РФ изменили свою позицию по проблеме уменьшения явно несоразмерной неустойки судом, в том числе по инициативе самого суда, о чем будет указано ниже.

Аналогичная позиция по вопросу зачета неустойки в уплату основного долга встречается и в практике судов общей юрисдикции (см., к примеру, Кассационное определение Суда Еврейской автономной области от 21.01.2011 по делу N 33-21/2011).

В практике арбитражных судов существовала, однако, и иная позиция, допускавшая зачет требований о взыскании неустойки в уплату основного долга (Определение ВАС РФ от 30.09.2008 N 12212/08 по делу N А55-11547/2007, Постановление ФАС Поволжского округа от 08.02.2011 по делу N А65-28759/2009).

Следует отметить, что в настоящее время позиция ВАС РФ, как на уровне Президиума, так и на уровне Пленума, по поводу права суда уменьшить размер неустойки изменилась (Постановление Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 11680/10 по делу N А41-13284/09, Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 81). В частности, в п. 1 Постановления N 81 предусмотрено, что неустойка может быть снижена судом лишь при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

Также Пленум ВАС РФ установил четкий ориентир для определения чрезмерности неустойки. В п. 2 Постановления N 81 указано, что по общему правилу сумма неустойки не является чрезмерной, если она ниже двукратного размера учетной ставки (ставки рефинансирования) Банка России, установленной на момент нарушения.

Таким образом, размер неустойки стал более стабильным и определенным, поскольку вероятность снижения размера неустойки судом существенно уменьшилась.

Кроме того, нельзя не отметить выраженную в 2012 г. Президиумом ВАС РФ оценку значения признака бесспорности требования для прекращения обязательств зачетом: бесспорность засчитываемых требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований по общему правилу не определены Гражданским кодексом РФ в качестве условий зачета (Постановление от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134, А40-29780/2010-49-263, см. также Постановления ФАС Дальневосточного округа от 27.07.2012 N Ф03-2949/2012 по делу N А24-1323/2012, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012 по делу N А75-639/2012).

В приведенной судебной практике отмечается, что наличие спора в отношении одного из встречных требований не препятствует подаче заявления о зачете при условии, что по обязательству, на прекращение которого направлено засчитываемое требование, на момент заявления о зачете не возбуждено производство в суде. После предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете, данное право может быть реализовано только путем заявления встречного иска, который принимается судом на основании п. 1 ч. 3 ст. 132 АПК РФ.

Целесообразно обратить внимание на то, что приведенное выше Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134 было размещено на официальном сайте ВАС РФ 10 мая 2012 г., однако разъяснения высшей судебной инстанции не привели к полному преодолению господствующего ранее в судебной практике подхода. Так, даже после размещения указанного Постановления по-прежнему осталась распространенной позиция, согласно которой бесспорность встречных требований является обязательным признаком зачета неустойки в уплату основного долга. На сегодняшний день такая практика представлена преимущественно актами судов апелляционных инстанций (Постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.06.2012 по делу N А33-17246/2011, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2012 по делу N А05-15347/2011, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2012 N 09АП-18636/2012-ГК, 09АП-19671/2012-ГК по делу N А40-25508/12-125-112, Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2012 по делу N А41-39504/11).

Б. Признак однородности требований

См. правовые позиции Президиума ВАС РФ по данной проблеме.

Пунктом 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" разъясняется: ст. 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида.

Основываясь на этом разъяснении, суды приходят к выводу, что понятие однородности не исключает возможности предъявления к зачету требований, возникших из различных обязательств. Таким образом, с точки зрения такого признака зачета, как однородность требований, различная правовая природа неустойки и основного долга не является препятствием для зачета (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2012 по делу N А11-3980/2011, ФАС Поволжского округа от 17.04.2012 по делу N А65-16703/2011, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3). Обращаем внимание, что в приведенных примерах суды, тем не менее, отказывали в зачете ввиду небесспорности требования о неустойке.

Однако в практике встречалась и противоположная позиция, состоявшая в том, что правовая природа неустойки и основного долга различна, а следовательно, зачет сумм, уплаченных по основному обязательству, в погашение задолженности по дополнительному обязательству (неустойке) нарушает правило об однородности подлежащих зачету обязательств (Постановление ФАС Московского округа от 14.11.2011 по делу N А40-101178/10-19-882, сходная позиция содержится в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 29.06.2012 по делу N А56-14752/2011, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2012 по делу N А05-15347/2011). Примеры аналогичной позиции имеют место и в практике судов общей юрисдикции Московского региона (см., к примеру, Определение Московского областного суда от 16.11.2010 по делу N 33-21870).

Данная проблема была разрешена Президиумом ВАС РФ, что отражено в Постановлении от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010. В этом Постановлении содержится следующая правовая позиция: встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.

Эта правовая позиция была воспринята судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.09.2012 по делу N А32-1405/2011).

Выводы судов нижестоящих инстанций

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования, что было поддержано судом апелляционной инстанции.

Суды указали, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате предусмотренных контрактом работ является сдача работ заказчику путем подписания актов сдачи-приемки выполненных работ (по форме КС-2) с оформлением справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). Подписание Больницей указанных актов и справок без замечаний по объемам, качеству и стоимости работ не освобождает ее от обязанности по их оплате в полном объеме.

Наличие же у заказчика претензий к подрядчику по срокам выполнения работ не может являться основанием для одностороннего уменьшения стоимости подлежащих оплате работ путем зачета встречного требования об уплате неустойки за просрочку выполнения работ. Это требование, по мнению судов первой и апелляционной инстанций, может быть реализовано только путем предъявления иска о взыскании неустойки, основанного на доводах о нарушении подрядчиком условий контракта.

Суд кассационной инстанции поддержал выводы нижестоящих инстанций, дополнительно указав, что зачет требований возможен только при их бесспорном характере, а неустойка по своей природе является способом обеспечения исполнения обязательств, ее размер может быть оспорен как по основанию возникновения, так и по размеру, а при наличии спора - уменьшен судом на основании ст. 333 ГК РФ.

Однако ВАС РФ в Определении от 28.04.2012 N ВАС-2241/12 по делу N А33-7136/2011 пришел к выводу о необходимости пересмотра судебных актов нижестоящих инстанций в порядке надзора, так как в данных актах судами было допущено неправильное толкование и применение норм права.

Правовая аргументация, содержащаяся в данном Определении, в целом была воспринята Президиумом ВАС РФ, за исключением тезиса о неоднородности требований по уплате неустойки и основного долга. Этот тезис отражен в следующей цитате из данного Определения: "стороны, согласовав в государственном контракте условие о праве заказчика уменьшить подлежащую оплате сумму за выполненные работы на размер встречного требования в сумме начисленной неустойки, тем самым предусмотрели условие о возможности зачета неоднородных денежных требований. Данное договорное условие, определенное по усмотрению сторон, не нарушает каких-либо императивных запретов и предписаний".

Следует обратить внимание на то, что аргументация, содержащаяся в данном Определении, была воспринята судебной практикой еще до опубликования рассматриваемого Постановления Президиума ВАС РФ, а также до опубликования Постановления Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010 (Постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2012 по делу N А70-11074/2011, от 15.06.2012 по делу N А70-11072/2011, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу N А08-5201/2011).

Обращаем внимание, что Определение ВАС РФ является процессуальным актом и не содержит правовой позиции ВАС РФ, поскольку в нем не разрешается спор по существу.

Позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты нижестоящих инстанций и направил дело на новое рассмотрение, сформулировав следующие правовые позиции.

1. Условие государственного контракта о прекращении встречных денежных требований не противоречит положениям гражданского законодательства, в частности ст. 407 ГК РФ.

2. Возможность уменьшения судом неустойки не препятствует реализации заказчиком предусмотренного контрактом права на прекращение зачетом обязательства по оплате в соответствующей части.

3. Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.

Относительно последней правовой позиции следует напомнить, что судебная практика допускает наличие так называемой товарной неустойки. Так, согласно п. 7 Постановления N 81 установление в договоре условия, предусматривающего в случае нарушения должником обязательства передачу не денег, а иного имущества в пользу кредитора, не противоречит закону.

Представляется, что правовая позиция о допустимости зачета неустойки в уплату основного долга может быть неприменима, если неустойка является товарной. Однако рассматриваемое Постановление никаких специальных оговорок по этому поводу не содержит.

4. При рассмотрении спора по иску подрядчика о взыскании неоплаченной стоимости работ суд должен проверить наличие оснований для применения ответственности за просрочку выполнения работ в виде неустойки, а также оснований для ее снижения в порядке ст. 333 ГК РФ при наличии соответствующего заявления подрядчика о несоразмерности начисленной неустойки.

Следует отметить, что Президиум ВАС РФ не дал прямой квалификации обязательства по уплате неустойки как определенного (бесспорного). Однако вывод Президиума ВАС РФ о том, что "стороны по обоюдному согласию избрали такой способ прекращения обязательства заказчика по оплате выполненных работ, как удержание суммы неустойки в случае просрочки их выполнения при окончательных расчетах по договору, требования подрядчика об оплате стоимости выполненных работ в соответствующей части удовлетворению не подлежало", позволяет заключить, что размер неустойки был определен.

Однако нельзя не отметить сформулированную ранее и уже приводившуюся выше правовую позицию Президиума ВАС РФ, согласно которой бесспорность встречных требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований не определены Гражданским кодексом РФ в качестве условий зачета (Постановление от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134).

В целом Президиум ВАС РФ поддержал выводы, изложенные в Постановлении от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010.

Президиум ВАС РФ указал, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, которое расходится с толкованием, содержащимся в рассматриваемом Постановлении, могут быть пересмотрены на основании п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ, если для этого нет других препятствий.

Следует отметить, что в силу п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" это указывает на придание данной правовой позиции Президиума ВАС РФ обратной силы.

В связи с этим рассматриваемое Постановление Президиума ВАС РФ является основанием для пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам.

Обзор подготовлен специалистами компании «Консультант Плюс » и предоставлен компанией «КонсультантПлюс Свердловская область» - информационным центром Сети КонсультантПлюс в г. Екатеринбурге и Свердловской области

Регион: Санкт-Петербург, г. Санкт-Петербург

Должность: Юрисконсульт, ОАО "Автотранспортное предприятие № 15"

Область права: Договорные отношения

Порядок решения проблемы: :Судебный № дела А40-394/11 109-3

Суть дела

Договор лизинга расторгнут в одностороннем порядке в связи с нарушением лизингополучателем сроков оплаты лизинговых платежей. Лизингодатель произвел зачет не списанной части авансового платежа в счет погашения неустойки, после чего обратился в суд с иском о взыскании задолженности по лизинговым платежам и оставшейся части неустойки. Лизингополучателю пришлось доказывать невозможность погашения зачетом встречных требований по основному долгу и неустойке и взыскивать сумму неосновательного обогащения в размере незачтенного аванса по договору лизинга.

Задача и ее решение

ОАО «Автотранспортное предприятие № 15» (лизингополучатель) и ООО «МАН Файненшиал Сервисес» (лизингодатель) заключили в 2008 году договор лизинга, в соответствии с условиями которого, лизингодатель передал лизингополучателю пять грузовых транспортных средств. Общая сумма договора была равна 936 256. 91 евро и состояла из авансового платежа (106 000 евро), фиксированной суммы (7068 евро) и лизинговых платежей (остальная сумма).

В июле 2009 года в связи со значительным увеличением размера лизинговых платежей, лизингополучатель не смог далее выполнять свои обязательства по договору в части своевременной оплаты и вернул транспортные средства лизингодателю. При этом у лизингодателя остался незачтенный аванс в размере 76 892.74 евро, а за лизингополучателем числилась задолженность по платежам в размере 21 021.91 евро. Достичь договоренности о расторжении договора на устраивающих обе стороны условиях не удалось.

В августе 2009 года ООО «МАН Файненшиал Сервисес» уведомила лизингополучателя об одностороннем отказе от договора лизинга и зачете несписанной части авансового платежа в счет оплаты задолженности по неустойке. После отказа лизингополучателя добровольно возместить задолженность по лизинговым платежам и оставшейся части неустойки, лизингодатель обратился с соответствующим иском в Арбитражный суд Москвы. ОАО «Автотранспортное предприятие № 15» предъявило встречный иск о признании недействительной ничтожной сделки, применении последствий ее недействительности и взыскании суммы неосновательного обогащения в размере незачтенного аванса по договору лизинга.

Основной трудностью в данном случае явилось именно доказывание ничтожности произведенного зачета. Судебная практика по взысканию с лизингодателя неосновательного обогащения, которым является незачтенная часть аванса, в последнее время устоялась и являлась для лизингополучателя положительной, однако односторонний зачет требований, произведенный истцом, не позволял снизить размер значительной для предприятия неустойки.

Подходы судебной практики по зачету основного долга и неустойки.

В связи с тем, что вопрос о том, являются ли однородными и встречными обязательство по выплате основного долга и обязательство по оплате неустойки на уровне Президиума Высшего арбитражного суда до сих пор не решен, единообразия судебной практики по данному вопросу нет.

Существует различная судебная практика, которая:

Подтверждает возможность зачета (например, Определение ВАС от 30.09.2008 года № 12212/08, Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2007 по делу № КГ-А40-824-07);

Отрицает возможность зачета (например, согласно позиции Президиума ВАС РФ, выраженной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 03.09.1996 года № 779/96, признаны неоднородными и, соответственно, не способными к зачету требования о перечислении авансового платежа на полученные товары - по одному договору и о взыскании пени за недопоставку - по другому (долг и санкция).

К аналогичным выводам о неоднородности одинаковых по предмету требований, возникших их неоднородных обязательств, пришел Президиум ВАС РФ и в ряде других случаев (п.11 Обзора Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 г. № 65).

Правовая позиция лизингополучателя:

Произведенный лизингодателем зачет является неправомерным (ничтожным), так как необходимые условия для проведения зачета предъявленных требований отсутствуют. В соответствии со ст.410 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с требованием, против которого оно предъявляется. По смыслу указанной нормы однородность требований предполагает не только тождество родовых признаков предмета обязательств, но и тождество правовой природы обязательств, в первую очередь оснований их возникновения. Данная позиция основана на том, что для зачета необходима бесспорность предъявляемых к зачету требований на момент заявления о зачете. Даже будучи однородными, но, не являясь при этом бесспорными, требования (или одно из них) не способны к зачету (например, в случае осуществления по заявлению одной стороны зачета таких требований, как санкции (неустойка, пеня, штраф), так как могут возникнуть проблемы в части определения размера требования, поскольку сумма неустойки может быть оспорена контрагентом либо снижена судом в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса РФ.

Дополнительные аргументы:

После подачи иска в суд, Президиум ВАС РФ в информационном письме от 20.10.2010 года № 141 дал рекомендации, в соответствии с которыми соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объеме, требования об уплате неустойки, процентов и другие, связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в ст.319 ГК РФ, противоречит смыслу данной статьи, и является ничтожным. Таким образом, условие договора лизинга о том, что суммы, получаемые от лизингополучателя в счет погашения задолженности в первую очередь погашают неустойки по договору, является ничтожным.

Правовая позиция лизингодателя:

Довод лизингополучателя о ничтожности произведенного зачета ввиду неоднородности предъявленного к зачету требования является надуманным. Оба встречных требования (незачтенная часть аванса и неустойка за просрочку платежей) напрямую связаны с одним и тем же договором, т.е. основание возникновения денежных обязательств - одно, оба требования являются денежными, срок исполнения обоих требований к моменту проведения зачета наступил, нет предусмотренного законом запрета для запрета зачета данного вида требований. П.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29.12.2001 года не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из обязательств одного вида.

Выводы судов:

Суд первой инстанции (Решение Арбитражного суда Москвы от 09.06.2011 года (резолютивная часть объявлена 30.03.2011 года) по делу № А40-394/11 109-3) согласился с доводами лизингополучателя и удовлетворил встречный иск о признании недействительной ничтожной сделки и взыскании суммы неосновательного обогащения в размере незачтенного аванса по договору лизинга.

Суд апелляционной инстанции (Постановление № 09АП-20027/2011-ГК от 26.08.2011 года) и суд кассационной инстанции (Постановление № А40-101178/10-19-882 от 14.11.2011 года) также согласились с доводами лизингополучателя.

Чего удалось добиться

В результате принятых по делу судебных актов удалось доказать невозможность погашения зачетом встречных требований по основному долгу и неустойке, взыскать с ответчика сумму незачтенного аванса, снизить договорную неустойку со 106 000 евро до 10 000 евро, вернув предприятию значительную денежную сумму, а судебная практика пополнилась еще одним положительным делом, которое поможет лизингополучателям, попавшим в похожую ситуацию.

Если вам понравился этот кейс и вы хотите помочь автору победить во Всероссийской правовой премии «Юрист компании ‘2012» - вы можете